Легальное определение предпринимательской деятельности содержится в ч. 2 п. 1 ст. 1 ГК. Предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления. Для раскрытия сущности предпринимательской деятельности необходимо рассмотреть ее признаки, то есть свойства, каждое из которых необходимо, а все вместе -достаточны для того, чтобы та или иная хозяйственная деятельность могла признаваться предпринимательской. Таковыми являются:
1) самостоятельный характер деятельности. Этот признак указывает на так называемый «волевой источник» предпринимательской деятельности. Следует отметить, что это не просто самостоятельная, но еще и инициативная деятельность, направленная на реализацию своих способностей и удовлетворение различных потребностей других лиц и общества в целом. Условно можно выделить имущественную самостоятельность – наличие у предпринимателя обособленного собственного имущества в качестве экономической базы деятельности, организационную самостоятельность –
возможность принятия предпринимателем самостоятельных решений в процессе осуществления деятельности;
2) предпринимательский риск, являющийся логическим продолжением его (предпринимателя) самостоятельности. Рассматривая рисковый характер предпринимательства, следует отметить, что в случае наступления неблагоприятных результатов деятельности предприниматель лишь рискует ухудшить свое имущественное положение. Если же он нарушает нормы законодательства либо обязательства перед контрагентами, то он несет ответственность, которая также является необходимым элементом понятия предпринимательской деятельности;
3) самостоятельная имущественная ответственность. Отличительная особенность ответственности предпринимателя заключается в том, что она наступает независимо от вины. Нарушитель обязательства освобождается от ответственности, если он докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Вина является необходимым условием ответственности предпринимателя, если это прямо предусмотрено законом или договором (п. 3 ст. 372 ГК);
4) цель деятельности- систематическое получение прибыли. Даже если первоначально предприниматель ставил целью получение дохода, а в итоге понес убытки, его деятельность все равно будет считаться предпринимательской. При рассмотрении прибыли как цели предпринимательской деятельности квалифицирующим признаком является источник ее получения. Его объектами, согласно законодательству Республики Беларусь, является пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг. Но предпринимательская деятельность может осуществляться в разных направлениях, которые не могут быть ограничены закрытым перечнем. Как справедливо отмечает И. В. Ершова, нельзя вести речь лишь о правомочии пользования имуществом, т. к. субъект хозяйствования может извлекать прибыль и от распоряжения имуществом, в частности, сдавать его в аренду1.
Другой квалифицирующий признак-систематичность в извлечении прибыли является одним из основных спорных моментов в определении предпринимательской деятельности. В действующем законодательстве отсутствует легальное определение или устоявшийся
обычай в отношении количественного критерия систематичности, поэтому законодателю следовало бы доработать данный вопрос.
В литературе, в особенности российской, указывается еще один «юридический (формальный, внешний)»1 признак предпринимательской деятельности – признак государственной регистрации. На наш взгляд, требование о государственной регистрации следует рассматривать не как признак, а как условие легального осуществления предпринимательской деятельности, поскольку несоблюдение этого требования не препятствует квалификации определенной деятельности как предпринимательской. Об этом свидетельствует, в частности, ст. 154 КоАП, предусматривающая административную ответственность за занятие предпринимательской (курсив мой- С.В.) деятельностью без государственной регистрации. Кроме того, в соответствии с п. 5 Положения о регистрации, деятельность без государственной регистрации является незаконной и запрещается.