Промышленные, производственные, научно-производственные и иные формы хозяйственных объединений были распространенными
формами осуществления согласованной предпринимательской деятельности в период плановой экономики1. В их состав входили государственные предприятия, и в управлении их деятельностью использовались не столько экономические, сколько административные методы. Указанные объединения были в свое время предметом изучения правоведов и экономистов2. Однако ни в одной из научных работ не было дано определение понятия «объединение». По мнению В. В. Лаптева, «нельзя определить объединение без учета сферы его функционирования»3.
В условиях перехода к рыночной экономике основными субъектами предпринимательской деятельности стали небольшие организации частной формы собственности. Не вдаваясь в характеристику их преимуществ и недостатков, отметим, что в некоторых отраслях экономики (железнодорожный транспорт, связь, военная промышленность, тяжелая металлургия и т. д.) объективно необходимо функционирование крупных субъектов хозяйствования.
Эта и ряд других причин обусловили позицию законодателя, допустившего еще в Законе Республики Беларусь от 14 декабря 1990 г. «О предприятиях в Республики Беларусь»4 (далее – Закон о предприятиях) создание предприятиями на добровольных началах союзов, ассоциаций, концернов и других объединений по отраслевому, территориальному или иным принципам в целях координации деятельности, обеспечения защиты их прав, представления общих интересов. Наиболее распространенными в Республике Беларусь являются объединения государственных предприятий в форме концернов, к которым перешли функции бывших министерств.
Действующее законодательство предусматривает следующие формы объединений хозяйствующих субъектов в целях осуществления согласованной предпринимательской деятельности: ассоциации (союзы);
– холдинги; концерны;
финансово-промышленные группы; простые товарищества.
Согласно п. 2 ст. 22 ГК, индивидуальные предприниматели также могут быть участниками ассоциаций (союзов). Кроме того, они могут объединяться в рамках простого товарищества.
Прежде чем давать характеристику перечисленных форм остановимся на употреблении понятия «объединение» в действующем законодательстве. Общее определение понятия «объединение» отсутствует. Оно дается по отношению к некоммерческим организациям – ассоциациям (союзам), общественным и религиозным объединениям.
Что касается интеграционных образований в экономике, целью которых является осуществление предпринимательской деятельности, то для них какого-либо общего понятия не существует. В юридической литературе их предлагают именовать «группами»1, «корпорациями»2. На наш взгляд, нет смысла обращаться к нерусскоязычным понятиям, в то время как правоприменительная практика и правовая доктрина давно используют исконно русское понятие «объединение». Следует согласиться с И. С. Шиткиной, предлагающей использовать понятие «объединение» для обозначения различных форм интеграции в экономике, а для отличия этих форм объединений от других, не осуществляющих предпринимательской деятельности и не преследующих соответственно получение прибыли в качестве основной цели деятельности, называть их «предпринимательскими объединениями»3.
Хотя ассоциации (союзы) не относятся к предпринимательским объединениям, т. е. не осуществляют предпринимательской деятельности, тем не менее в рамках этих организаций субъекты хозяйствования могут осуществлять согласованные действия, направленные, например, на ограничение конкуренции или другим способом влиять на состояние рынка.
Правовой основой создания и деятельности ассоциаций (союзов)
являются положения ГК, закрепленные в ст. 121-123. Ассоциации (союзы) представляют собой объединения коммерческих организаций, созданные на основе договора в целях координации их предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов. В силу прямого указания ч. 1 п. 3 ст. 121 ГК, ассоциация (союз) является юридическим лицом со всеми его признаками. При этом ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов, в тот время как они несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренном учредительными документами ассоциации (союза).
Ассоциации (союзы) могут осуществлять предпринимательскую деятельность только посредством создания хозяйственного общества или участия в нем либо преобразования в хозяйственное общество или хозяйственное товарищество (ч. 2 п. 1 ст. 121 ГК).
Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный договор, подписанный ее членами, и устав, содержание которого определяется п. 2 ст. 48 и п. 2 ст. 122 ГК.
Минимально необходимое количество членов ассоциации (союза) в ГК не определено. Данный вопрос решается по усмотрению участников объединения. Условием создания ассоциации (союза) является согласие антимонопольного органа (ч. 2 ст. 11 Закона о предприятиях).
Система управления в ассоциации (союзе) представлена общим собранием, которое включает всех членов и является высшим органом управления, и исполнительными органами, которые могут быть ] коллегиальными и (или) единоличными.
Учитывая договорную природу ассоциации (союза), ГК предоставляет ее членам право выхода из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае вышедший член несет субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента вы- ; хода, если эти обязательства возникли во время его членства в ассоциации (союзе). Новый член может войти в состав ассоциации (союза) только с согласия других членов. Его вступление в ассоциацию (союз) может быть обусловлено субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления.
Понятие «.холдинг» в Республике Беларусь впервые было закреплено в законодательстве о приватизации. Положение о холдингах, создаваемых в процессе разгосударствления и приватизации республиканской собственности, утвержденное Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 20 апреля 1993 г. № 2501 с послед, изм. и доп. (далее – Положение о холдингах), определяет холдинг как юридическое лицо любой организационно-правовой формы, в состав имущества которого входят и (или) в управлении которого находятся доли (акции) в имуществе иных юридических лиц, обеспечивающие ему право принятия или отклонения решений, принимаемых их высшими органами управления.
Положение о холдингах различает три типа холдингов:
производственный – холдинг, менее 50 процентов имущества которого составляют доли (акции) в имуществе иных юридических лиц и осуществляющий кроме функций держателя акций хозяйственную деятельность;
финансовый холдинг, более 50 процентов имущества которого составляют доли в имуществе иных субъектов хозяйствования;
смешанный (производственно-финансовый)-холдинг, более 50 процентов имущества которого составляют доли (акции) в имуществе иных юридических лиц и осуществляющий кроме функций держателя акций хозяйственную деятельность.
В приведенном выше определении холдинг представлен как основное общество, имеющее возможность определять решения дочерних и (или) зависимых обществ. Но целесообразно, и в первую очередь с позиций практики, определять понятие «холдинг» в широком смысле слова, т. е. как совокупности основного и дочерних и (или) зависимых обществ.
Холдинг рассматривается в законодательстве Республики Беларусь не как общеправовое явление, а лишь применительно к процессу разгосударствления и приватизации. Однако ГК, не используя напрямую понятие холдинга, допускает возможность его создания по системе основное – дочернее (зависимое) общество.
Холдинг представляет собой очень сложное явление как с экономической точки зрения, так и с правовой. Поэтому, не вдаваясь в подробности, отметим, что сущность холдинга как объединения вертикального типа составляют отношения экономической зависимости и контроля («системы участия»).
Преимущества холдинга как формы организации предпринимательской деятельности в крупных масштабах заключаются в «снижении рисков потери собственности, диверсификации капитала, уменьшении издержек на управление при централизации ряда функций и проч.»1. Учитывая возможную монополизацию рынка для государственной регистрации холдинга также необходимо получение согласия антимонопольного органа (п. 3 Положения о холдингах).
ГК не предусматривает такую форму объединения субъектов хозяйствования, как концерн. Многочисленные концерны, созданные по решению Президента Республики Беларусь, Правительства Республики Беларусь до вступления в силу Декрета Президента Республики Беларусь от 16 ноября 2000 г. № 22 действуют до особого решения Президента Республики Беларусь, Правительства Республики Беларусь. В соответствии с подп. 2.4 Декрета они являются организациями, имеющими право осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, предусмотренных их учредительными документами и соответствующую этим целям, т. е. некоммерческими. Особо следует обратить внимание на тот факт, что функции концерна по управлению организациями, входящими в его состав, реализуются в пределах компетенции, установленной учредительными документами, и на условиях заключаемых договоров.
Концерн в советском законодательстве 80-90-х годов представлял собой добровольное объединение предприятий, как правило, одной отрасли, обладающее статусом юридического лица. Сущность концерна заключается в наличии единого центра принятия решений, касающихся хозяйственной деятельности всех входящих в его состав предприятий, которые при этом не теряют экономической и юридической самостоятельности. Обычно в качестве такого центра выступает предприятие, занимающее доминирующее положение на рынке, имеющее контрольную долю участия в предприятиях, работающих на данном рынке. Последнее обстоятельство свидетельствует о схожести концерна и холдинга. В настоящее время эти две формы объединений субъектов хозяйствования соотносятся как экономическое содержание (концерн) и организационно-правовая форма выражения этого содержания (холдинг)2.
Холдинг наиболее распространен в государствах англо-саксонской системы права, концерн же впервые появился в законодательстве Германии (континентальная система права). Функционирующие на сегодняшний день в Республике Беларусь концерны соответствуют данной выше характеристике с той разницей, что в отличие от Германии и России они имеют статус юридического лица.
Концерны как экономическое единство входящих в них субъектов предпринимательской деятельности могут приобретать также форму финансово-промышленных групп, речь о которых пойдет в главе 17. Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) в настоящей работе не характеризуется, поскольку он как разновидность обязательств изучается в особенной части гражданского права.